不可抗力

核心描述

• 不可抗力是一种合同机制，用于分配因不可预见、无法控制的突发事件导致无法履约的特殊风险，从而使受影响方免于因违约而被追责。
• 不可抗力条款的有效性依赖于条款文本的精准、严格的通知与举证要求、以及客观的因果关系和减损义务的证明。
• 理解不可抗力有助于投资者和企业提前规划风险、管理责任、优化合同结构，提升运营韧性。

定义及背景

什么是不可抗力？

不可抗力是指合同中约定，在发生极端、不可预见且无法控制的突发事件时，致使一方或双方完全无法履行合同义务，该方可依据不可抗力条款免除部分或全部责任。不可抗力与普通违约事由不同，仅在履约真正变得不可能或违法时才能适用，而不仅仅是因履约变得更加困难或成本增加。

历史渊源及法律演变

不可抗力最早源于罗马法（vis maior），当时认为不可预见、不可抗的 “天灾” 可使合同责任免除。中世纪时期，法律开始细化过错分析与补救措施，这一理念在拿破仑民法体系中演化为正式法律原则。而英美普通法则发展出 “合同履行不能”（impossibility）和 “契约落空”（frustration）等相关概念，经典案例包括 Taylor v Caldwell（音乐厅被烧毁）及 Krell v Henry（因加冕取消导致协议目的落空）。

随工业化及全球贸易扩张，不可抗力条款被广泛采纳，尤其在世界大战等极端事件后国际贸易风险大幅上升。如今，国际商会（ICC）等机构提供不可抗力示范条款，不同行业合同会根据实际风险（如疫情、天灾、政变等）调整不可抗力条款内容。

计算方法及应用

启动不可抗力的要素

1. 合格事件：合同需明文列举或以 “兜底” 表述涵盖的事件，如地震、战争、疫情、政府强制命令、网络安全攻击等。
2. 因果关系：事件必须直接导致合同履行变得不可能、违法或绝对无法克服，而不是仅使履行变得昂贵或利润减少。
3. 不可预见性和外部性：该事件在签订合同时无法预见，同时完全超出受影响方的控制范围。
4. 通知与举证：主张不可抗力救济的一方须及时、详细通知对方，描述事件、影响、已采取措施以及预估影响期限，并提供相应证据材料。
5. 减损义务：需证明已采取合理措施避免或减轻影响，如寻找替代方案、改用替代服务等。

实务应用

不可抗力的常见应用方式包括：

• 权利义务中止：合同义务暂停，待影响消除后恢复履行。
• 期限顺延：交付、履约、项目里程碑等截止时间调整。
• 终止权：如事件持续超出合同约定期限（如 60-120 天），任何一方可选择无责终止合同。

应用示例

2021 年苏伊士运河堵塞期间，多家航运公司根据不可抗力条款暂停履约义务。通知中详细说明事件经过、涉及义务、受影响货物清单，以及改道及减缓延迟的具体举措。

优势分析及常见误区

不可抗力的优势

• 风险分配明确：合理界定极端不可保险风险的承担方。
• 维护商业关系：将潜在违约转为履约中止，有利于后续合作。
• 支持业务连续性：灵活调整履约时间表，助力企业快速恢复。

不可抗力的局限

• 条款风险：表述过于宽泛或不明确容易引发争议，甚至被滥用。
• 举证责任重：需严格的文件、证据和持续减损记录，增加运营负担。
• 法律适用差异大：不同法域的解释和救济有所不同。

常见误区

付款义务自动豁免

多数法域中，除非合同明文约定，付款义务（如租金、债务）通常不因不可抗力而免除。

任何干扰都算不可抗力

一般商业风险（如常见自然灾害、劳动力短缺、价格波动）如未明确约定，并不自动构成不可抗力。只有达致真正客观无法履行的情形，方可适用。

忽视通知要求

不可抗力救济通常以及时、详细的通知为前提，通知不及时或内容不充分会导致主张失败。

混淆不可抗力与 “情势变更”“重大不利变化”

不可抗力强调 “无法履行”，情势变更主要指履行成本显著上升，重大不利变化（MAC）主要聚焦标的价值而非履约能力。

供应链环节一体自动适用

供应商违约并不当然构成主合同不可抗力，除非合同明文规定并在分包协议中明确传导。

忽视适用法律

大陆法系国家多有法定不可抗力条款，英美法主要以合同文本为准，“履行不能” 条款适用更为严格。

实战指南

如何起草健全的不可抗力条款

关键要素：

• 明确列举事件：包含自然灾害、战争、疫情、政府行为、网络攻击等。
• 合理兜底：用准确措辞涵盖其他未知但重大风险。
• 排除事项：剔除一般经济困难、内部劳资纠纷、可预见事件等。
• 通知和材料要求：明确要求在特定时限内（如 5-10 天）书面通知并递交佐证材料。
• 减损及定期汇报：要求持续采取合理减损措施并定期反馈。
• 中止与终止机制：明确持续事件何种条件下可终止合同，以及后续权利义务。

案例模拟：制造业中的不可抗力

某欧洲汽车零部件厂因疫情期间政府强制封锁，被迫关闭。合同不可抗力条款包含 “政府命令”“流行病” 等事件。

• 首日：管理层向所有买家发出正式通知，说明停工原因，并附上政府公告。
• 减损措施：积极联系其他工厂，评估可行性但未找到替代方案。
• 定期更新：每周报告停产进展及预计恢复时间。
• 恢复生产：解封后迅速复产，并将生产计划及分配方案告知买家。

注：上述案例为虚构，仅用于学习参考。

实务操作要点

• 注重证据保存，包括正式函件、替代方案尝试、与合作方的沟通记录等。
• 定期审查不可抗力条款，及时纳入疫情、网络安全等新兴风险。
• 配合企业保险安排，确保风险分配覆盖全面。
• 梳理供应链各环节，确保上下游合同不可抗力条款有效衔接。

资源推荐

• 经典书籍/论著：
  • Treitel：《合同法》
  • McKendrick：《不可抗力与履行不能》
  • Brunner：《不可抗力与情势变更》
• 示范条款/实践指引：
  • ICC《不可抗力条款 2020》及解读（国际商会）
  • Practical Law、Lexis PSL 合同范本与清单
  • FIDIC（建筑）、BIMCO（航运）、AIPN（能源行业）等协会指引
• 案例数据库：
  • Westlaw、Lexis、BAILII 等检索判例与案例分析
• 学术期刊：
  • 《国际与比较法季刊》
  • 《国际仲裁杂志》
  • 《商法评论》
• 在线课程/讲座：
  • ICC Academy、Coursera、edX 合同法课程
  • 法学院/行业机构合同争议案例研讨会
• 行业风险清单：
  • 各行业协会提供的不可抗力风险管理、报告与合规专用清单

常见问题

哪些事件通常被视为不可抗力？

常见合格事件包括无法预见与无法控制的地震、洪水、战争、恐怖袭击、政府关停、疫情、网络攻击等，需在合同中明确列示。

新冠疫情算不可抗力吗？

如合同中明示涵盖 “流行病”“疫情”“政府行为”，新冠疫情一般可构成不可抗力，但仍须履行通知与减损义务。若合同签署时间为 2020 年初之后，疫情风险可能被认作可预见。

不可抗力是否自动豁免付款义务？

一般不能。绝大多数情形下，付款义务（如房租、借款）如未在条款中特别排除，仍需履行。

不可抗力、情势变更与履行不能有何区别？

不可抗力强调 “无法履行”，情势变更是指履行变得过分困难（多见于大陆法），履行不能则只有在合同目的完全落空时才成立（多见于英美法）。

主张不可抗力应准备哪些证据？

需提交正式通知、官方命令、气象/灾害记录及减损努力证据。持续沟通及履约尝试的记录也很重要。

合同能否因不可抗力终止？

仅在合同中约定的情况下且事件持续达到约定天数，才可终止合同，否则通常只允许暂停或延迟履约。

供应链中断是否一定受不可抗力保护？

需在主合同明文规定，且上下游合同有衔接。如无明确约定，供应链常规中断通常不自动构成不可抗力。

通知要求有多重要？

极为重要。通知不及时或者不充分，常常导致不可抗力主张被否定，实务中已有大量判例。

总结

不可抗力条款在当今不确定和高度互联的商业环境中，是重要的风险管理工具。其价值体现在科学的文本设计、及时沟通、充分举证及积极减损等方面。不可抗力为合同当事人提供针对极端意外事件的安全边界，但不应被误用为一般性违约的免责条款。合同各方应定期检查不可抗力条款内容，使其紧密贴合实际业务风险、全球局势及适用法律要求，通过规范的合同管理，在突发事件中有效守护商业合作关系及合规运营。